Чому іноземний банк відмовляє у відкритті рахунку компанії з українським бенефіціаром

Іноземний банк відмовляє у відкритті рахунку не тому, що ваш бізнес нелегальний, а тому що його комплаєнс не зміг завершити належну перевірку клієнта до рівня, якого вимагає закон. У цей момент відмова перестає бути правом банку і стає його обов’язком. Український бенефіціар, складна структура володіння чи непояснене джерело коштів — це лише вхідні дані для цього одного висновку.

Про охоплення статті. Нижче розібрано рамку ЄС — вона найдетальніше кодифікована, і саме з нею стикається більшість заявників. Ті самі причини відмов повторюються у Великій Британії, США та ОАЕ: змінюється звід правил, а не логіка відмови. Дивіться, чим відрізняються інші ринки, або читайте про відкриття рахунків у всіх цих юрисдикціях.

Чи маєте ви взагалі право на рахунок за кордоном

Так — і це варто зафіксувати першим, бо частина українських засновників досі виходить із логіки валютного контролю до 2019 року.

Частина 3 статті 4 Закону № 2473-VIII встановлює: «Резиденти з урахуванням обмежень, визначених цим Законом та іншими законами України, мають право відкривати рахунки в іноземних фінансових установах та здійснювати через такі рахунки валютні операції». Частина 1 тієї ж статті закріплює загальний принцип: валютні операції здійснюються без обмежень, крім випадків, встановлених законами у сферах національної безпеки, протидії відмиванню коштів і фінансуванню тероризму, виконання міжнародних зобов’язань України, а також заходів захисту, запроваджених НБУ.

Жодної індивідуальної ліцензії чи дозволу на саме відкриття рахунку не передбачено. Але зверніть увагу на останній виняток: право відкрити рахунок і право вільно перерахувати на нього кошти з України — це різні речі. Стаття 12 Закону дає Правлінню НБУ повноваження запроваджувати заходи захисту, серед яких — встановлення особливостей операцій, пов’язаних із рухом капіталу, та запровадження дозволів і лімітів на окремі валютні операції. Такі заходи вводяться на строк до шести місяців із можливістю продовження. Перед будь-яким переказом з України перевіряйте чинний стан обмежень на сайті Національного банку — він змінюється частіше, ніж будь-яка стаття встигає застаріти.

Що насправді означає «український елемент» для комплаєнсу

У практиці іноземних банків «український елемент» — не юридична категорія, а сукупність ознак, кожна з яких окремо підвищує обсяг перевірки: український кінцевий бенефіціарний власник, український директор, операційна діяльність або персонал в Україні, контрагенти чи покупці в Україні, документи, видані українськими органами.

Важливо розуміти механіку. Банк не «не любить українців». Банк рахує вартість. Кожна з цих ознак переводить справу в режим посилених заходів належної перевірки за статтею 18 Директиви (ЄС) 2015/849, а це означає більше документів, вищий рівень погодження всередині банку і частіший перегляд справи. Якщо очікуваний дохід від вашого рахунку не покриває цієї роботи, комерційно раціональна відповідь — «ні», і вона формується ще до того, як аналітик відкрив ваші документи.

Звідси практичний висновок, який заощаджує найбільше часу: подавати заявку варто лише туди, де ваш профіль реально беруть на онбординг. Відмова установи, яка ніколи не працювала з вашою галуззю, не говорить нічого про якість вашого досьє — але залишає слід. Саме тому попереднє зондування до подання заявки має більше значення, ніж якість самої заявки.

Правило, яке змушує банк відмовити

Норма коротка. Стаття 14(4) Директиви (ЄС) 2015/849 передбачає, що якщо суб’єкт первинного фінансового моніторингу не може виконати вимоги щодо належної перевірки клієнта, він не повинен здійснювати операцію через банківський рахунок, встановлювати ділові відносини чи здійснювати операцію, і зобов’язаний припинити ділові відносини.

Тригер — не «клієнт виглядає ризиковано», а неможливість завершити перевірку. Стаття 13(1) визначає чотири її елементи, і відмова означає, що один із них не закрився:

• Не вдалося верифікувати клієнта — розбіжності з реєстровими даними, документи, які не узгоджуються між собою, прострочена звітність компанії.
• Не вдалося встановити кінцевого бенефіціарного власника — ланцюг володіння веде до юрисдикції, яка не розкриває власників, або впирається в номінала. Номінальна структура з українським бенефіціаром — класична причина відмови, і жодне пояснення її не рятує.
• Мета ділових відносин не виглядає достовірною — описана бізнес-модель не пояснює очікуваних потоків, валют і контрагентів.
• Не підтверджено джерело походження коштів або статків — для новоствореної компанії це найчастіша точка провалу, бо в самої компанії ще немає історії, на яку можна послатися.

Якщо ви розумієте, який саме з чотирьох елементів не закрився, повторна заявка має сенс. Якщо ні — ви вгадуєте.

Чому банк не пояснює причину відмови

Стаття 39(1) Директиви (ЄС) 2015/849 забороняє суб’єктам первинного фінансового моніторингу та їхнім працівникам повідомляти клієнта про те, що інформацію передано до підрозділу фінансової розвідки або що проводиться розслідування щодо відмивання коштів. Там, де подано повідомлення про підозру, банк юридично не може пояснитися.

Але й там, де повідомлення не подавалося, комплаєнс мовчить — бо сам факт розгорнутого пояснення в одному випадку і шаблонної відповіді в іншому був би інформативним. Тому «ми не маємо можливості продовжити співпрацю на цьому етапі» — це стандартна відповідь в обох ситуаціях.

Лист про відмову без причини не є доказом того, що на вас подали повідомлення про підозру. Це доказ того, що в банку один шаблон відмови.

Одну річ банк ЄС повідомити все ж зобов’язаний. Пункт 22 Настанов EBA/GL/2023/04 передбачає, що, повідомляючи про рішення відмовити або припинити ділові відносини з клієнтом чи потенційним клієнтом, установа має поінформувати цю особу про право звернутися до відповідного компетентного органу або визначеного органу альтернативного вирішення спорів і надати контактні дані. Якщо у вашому листі цього немає — установа не дотрималася настанов.

Фактори ризику, які банк зобов’язаний перевіряти

Додаток III до Директиви (ЄС) 2015/849 містить невичерпний перелік факторів потенційно вищого ризику. Його варто читати як чек-лист того, за чим оцінюватимуть вашу справу.

Зверніть увагу, чого в цьому переліку немає: вашої галузі. Гемблінг, крипта, нутра й афіліат-маркетинг не названі в Додатку III як фактори підвищеного ризику. Галузевий ризик потрапляє у справу через власну ризик-оцінку банку та Настанови EBA/GL/2021/02 щодо факторів ризику, а не через законодавчий «чорний список» галузей. На цій різниці будується будь-яке успішне оскарження.

Що банк має зробити до того, як відмовити

Це та частина, якої майже ніхто з відмовлених засновників не знає, — і водночас єдиний реальний важіль після відмови.

Настанови EBA/GL/2023/04 від 31 березня 2023 року були написані саме для того, щоб обмежити невиправданий de-risking. Їхні ключові пункти вимагають від установ:

• Пункт 9 — розрізняти ризики, пов’язані з категорією клієнтів, і ризики, пов’язані з конкретним клієнтом, який до цієї категорії належить.
• Пункт 10 — забезпечити, щоб застосування внутрішніх політик не призводило до «суцільної відмови або припинення ділових відносин із цілими категоріями клієнтів», оцінених як більш ризикові.
• Пункт 11 — визначити у своїх політиках критерії, за якими відносини можуть бути відхилені, та всі пом’якшувальні заходи, які будуть розглянуті до відмови, зокрема посилення моніторингу та точкові обмеження продуктів.
• Пункт 12 — перед рішенням про відмову переконатися, що розглянуто й відхилено всі можливі пом’якшувальні заходи, які обґрунтовано могли б бути застосовані в конкретному випадку.
• Пункт 14 — задокументувати рішення про відмову та його причину й бути готовим надати цю документацію наглядовому органу на запит.

Настанови зобов’язують установи через національних наглядовців, а не через позов клієнта: судом рахунок не відкриють. Але вони змінюють характер розмови. Відповідь, у якій ви самі пропонуєте ті пом’якшувальні заходи, які банк мав розглянути першими — ліміти обороту, обмеження переказів до третіх країн, звужений набір продуктів на перший рік, — відхилити вдруге значно важче, ніж просту повторну заявку.

Що Україна дізнається про ваш рахунок

Два окремі механізми, які часто плутають.

CRS. Стаття 39-3 Податкового кодексу України встановлює вимоги до фінансових агентів щодо встановлення підзвітних рахунків і подання звітів для цілей Угоди FATCA та Багатосторонньої угоди CRS. За даними Кабінету Міністрів України, перший обмін інформацією про фінансові рахунки за стандартом CRS відбувся у 2024 році за друге півріччя 2023 року як перший звітний період; надалі звітним періодом є попередній календарний рік, а обмін відбувається з понад сотнею іноземних податкових адміністрацій. Тобто іноземний банк передає дані про рахунок податкового резидента України його власній податковій — автоматично, без запиту.

КІК. Це інший обов’язок, і він виникає не через рахунок, а через контроль над компанією. За підпунктом 39-2.1.2 Податкового кодексу іноземна компанія визнається контрольованою, якщо резидент України володіє часткою понад 50 відсотків; або понад 10 відсотків за умови, що кілька резидентів України сукупно володіють 50 і більше відсотками; або здійснює фактичний контроль окремо чи разом із пов’язаними особами. Підпункт 39-2.5.2 зобов’язує контролюючих осіб подавати звіт про контрольовані іноземні компанії одночасно з річною декларацією про майновий стан і доходи або декларацією з податку на прибуток.

Практичний наслідок для структурування: пороги КІК роблять «розмивання» частки нижче 50 відсотків між кількома українськими партнерами неефективним, а фактичний контроль враховується незалежно від формального володіння. Структуру варто перевіряти на це до реєстрації компанії, а не після першого запиту податкової — цим займається наш юридичний супровід разом із реєстрацією компаній.

Як зібрати досьє після відмови

Повторна заявка — це не повторення першої. Мета не в тому, щоб ще раз довести свою добросовісність, а в тому, щоб зняти конкретну невизначеність, на якій зупинився аналітик.

1. Визначте, який елемент перевірки не закрився. Перечитайте всі запитання банку до моменту, коли він замовк. Останнє запитання зазвичай і є тим, на яке відповідь виявилася недостатньою — найчастіше це джерело коштів або комерційне обґрунтування структури.
2. Спершу виправте структуру, потім документи. Якщо ланцюг володіння складний без захищуваної комерційної причини, жодне формулювання його не врятує. Прибрати один рівень часто цінніше за п’ятдесят сторінок пояснень.
3. Підтверджуйте джерело коштів документами, а не наративом. Виписки, підписані договори, аудійована звітність, договір продажу частки, рішення про виплату дивідендів. Для новоствореної компанії доводьте статки засновника і простежте шлях цих коштів до внеску в статутний капітал.
4. Пишіть опис бізнесу для аналітика, а не для інвестора. Назвіть контрагентів, валюти, очікуваний місячний обсяг, платіжні рейки й тих, хто вам платить. Опис, за яким аналітик може передбачити ваші перші пів року операцій, і закриває елемент «мета та характер ділових відносин».
5. Пропонуйте пом’якшувальні заходи самі. Ліміти обороту, обмеження переказів до третіх країн, звужений набір продуктів на початок. Це саме ті заходи, які пункт 11 Настанов приписує банку розглянути.
6. Готуйте досьє як багаторазове. Один раз зібраний і належно оформлений пакет працює і для другого банку, і для EMI, і для брокера. Це найдешевша частина всієї роботи, якщо робити її один раз і правильно.

Чим відрізняються інші ринки, крім ЄС

Усе вище описано за правилами ЄС. Ми також відкриваємо рахунки у Великій Британії, США, ОАЕ та Азії — і базова логіка скрізь однакова: банк або може завершити перевірку клієнта, або зобов’язаний відмовити. Різниця в тому, який акт покладає цей обов’язок і хто його контролює.

Ми також працюємо з відкриттям рахунків у Сінгапурі та Гонконгу, де діє та сама логіка перевірки за власними правилами кожного регулятора. Оскільки ці режими часто переглядаються — приклад ОАЕ це показує — ми підтверджуємо чинні на момент подання вимоги саме для вашого профілю.

Наступний крок

Після відмови корисною є діагностика, а не ще одна заявка. Ми аналізуємо листування, визначаємо, який саме елемент належної перевірки не закрився, перезбираємо досьє — і підбираємо установи, які реально беруть ваш профіль на онбординг. Це робота на стику наших послуг із відкриття рахунків, реєстрації компаній та фінансового ліцензування. Якщо ж коренем проблеми є сама структура, почніть із нашого матеріалу про вибір юрисдикції для холдингу — питання економічної присутності банки сьогодні ставлять першим.

Ця стаття є загальною інформацією про правила ЄС щодо протидії відмиванню коштів та норми українського законодавства станом на дату публікації, а не юридичною консультацією. Готовність банків та EMI працювати з конкретними профілями, як і валютні обмеження НБУ, змінюються часто. Перевіряйте актуальні вимоги до подання будь-якої заяви.